隨著互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的興起，民事主體間采用電子簽名形式訂立合同的做法已日益普遍，但隨之也帶來了各種風(fēng)險(xiǎn)和法律問題。根據(jù)法律規(guī)定，書面合同自當(dāng)事人簽字或蓋章時(shí)成立且生效。電子簽名作為一種新興形式，仍是電子合同產(chǎn)生法律效力的前提條件。

    采用電子簽名簽合同具備法律效力嗎？由于電子簽名與傳統(tǒng)手寫簽名在物理載體及表現(xiàn)形式等方面都存在較大差異，其所認(rèn)可的內(nèi)容往往存在更高的可復(fù)制性和可變更性，如何判斷電子簽名合同的有效性即成為一個(gè)現(xiàn)實(shí)問題。

    一、何為電子簽名？

    1.電子簽名和數(shù)據(jù)電文

    《電子簽名法》第二條第一款規(guī)定，電子簽名是指數(shù)據(jù)電文中以電子形式所含、所附用于識(shí)別簽名人身份并表明簽名人認(rèn)可其中內(nèi)容的數(shù)據(jù)。

    根據(jù)國際通行慣例，電子簽名可分為電子化簽名、生理特征簽名、數(shù)字簽名。目前在開放網(wǎng)絡(luò)中被廣泛使用的電子簽名以數(shù)字簽字為主，本文分析探討的電子簽名亦指數(shù)字簽名。

    《電子簽名法》第二條第二款規(guī)定，數(shù)據(jù)電文是指以電子、光學(xué)、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲(chǔ)存的信息，比如電子合同、電子郵件等。

    2.以電子簽名形式訂立合同的合法性

    我國《民法典》認(rèn)可數(shù)據(jù)電文載體訂立合同屬于書面形式合同，并且制定了《電子簽名法》，但是并未具體指定必須確立哪一種電子簽名技術(shù)，而只是對(duì)可靠電子簽名及其認(rèn)證機(jī)構(gòu)所需達(dá)到的條件做出要求。

    根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，只要不涉及婚姻、收養(yǎng)、繼承等人身關(guān)系的、停止供水、供熱、供氣等公用事業(yè)服務(wù)的以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的不適用電子文書的其他情形的，當(dāng)事人均可約定使用電子簽名訂立合同。

    3.以電子簽名形式訂立合同的有效性

    《電子簽名法》對(duì)于當(dāng)事人使用電子簽名采意思自治原則，規(guī)定當(dāng)事人可以約定使用或者不使用電子簽名及數(shù)據(jù)電文。那么以電子簽名形式訂立的合同是否需當(dāng)事人明確約定可以使用電子簽名才有效呢？實(shí)踐中存在不同觀點(diǎn)，有觀點(diǎn)認(rèn)為只有當(dāng)事人約定允許使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的，效力才會(huì)被認(rèn)可；有觀點(diǎn)認(rèn)為雖然沒有事先約定，但是相對(duì)方事后予以追認(rèn)或?qū)嶋H履行，電子簽名才對(duì)交易相對(duì)方發(fā)生法律效力，反之，則不予以適用；也有觀點(diǎn)認(rèn)為只要當(dāng)事人未事先反對(duì)或拒絕使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文，就可以通過各方實(shí)際采用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的行為來確認(rèn)當(dāng)事人已約定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文。

    二、以電子簽名形式訂立合同的原件判斷

    在司法實(shí)踐中，電子數(shù)據(jù)被轉(zhuǎn)化為其他形式的證據(jù)進(jìn)行效力認(rèn)定的現(xiàn)象非常普遍。《電子簽名法》第五條規(guī)定：“符合下列條件的數(shù)據(jù)電文，視為滿足法律、法規(guī)規(guī)定的原件形式要求：

    1.能夠有效地表現(xiàn)所載內(nèi)容并可供隨時(shí)調(diào)取查用；

    2.能夠可靠地保證自最終形成時(shí)起，內(nèi)容保持完整、未被更改。但是，在數(shù)據(jù)電文上增加背書以及數(shù)據(jù)交換、儲(chǔ)存和顯示過程中發(fā)生的形式變化不影響數(shù)據(jù)電文的完整性。”其次，2020年施行的《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡稱《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》）明確規(guī)定電子數(shù)據(jù)的制作者制作的與原件一致的副本，或者直接來源于電子數(shù)據(jù)的打印件或其他可以顯示、識(shí)別的輸出介質(zhì)，視為電子數(shù)據(jù)的原件。

    這一規(guī)定大大降低了當(dāng)事人的舉證難度并提高了法院審查證據(jù)原件的效率。

    三、以電子簽名形式訂立合同的可靠性審查

    根據(jù)法律規(guī)定，只有可靠電子簽名才具有和傳統(tǒng)手寫簽名同等的法律效力，因此是否為可靠電子簽名是以電子簽名形式訂立合同有效性的關(guān)鍵。《電子簽名法》第十三條規(guī)定：“電子簽名同時(shí)符合下列條件的，視為可靠的電子簽名：

    1.電子簽名制作數(shù)據(jù)用于電子簽名時(shí)，屬于電子簽名人專有；

    2.簽署時(shí)電子簽名制作數(shù)據(jù)僅由電子簽名人控制；

    3.簽署后對(duì)電子簽名的任何改動(dòng)能夠被發(fā)現(xiàn)；

    4.簽署后對(duì)數(shù)據(jù)電文內(nèi)容和形式的任何改動(dòng)能夠被發(fā)現(xiàn)。當(dāng)事人也可以選擇使用符合其約定的可靠條件的電子簽名。”

    但在司法實(shí)踐中，當(dāng)事人以及法院完全依照法定條件進(jìn)行嚴(yán)格舉證以及審查，并非易事。司法實(shí)踐中存在多種鑒別可靠電子簽名的方法和途徑，其中使用最為廣泛的就是電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)認(rèn)證。

    總體來說電子簽名的制作過程都需通過頒發(fā)證書來實(shí)現(xiàn)。證書可分為兩種，一是軟證書，可存放在電腦里或托管在云服務(wù)器上，二是硬證書，可存放在USBkey里。

    電子交易中廣泛采用軟證書的技術(shù)手段來進(jìn)行電子簽名，即由電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)頒發(fā)證書。根據(jù)法律規(guī)定，電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)須獲得工信部頒發(fā)的《電子認(rèn)證服務(wù)許可證》，法院可通過工信部網(wǎng)站予以查詢確認(rèn)。如果案件中涉及的電子簽名是由電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)頒發(fā)證書，法院即可初步認(rèn)定該電子簽名系可靠電子簽名。但電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)認(rèn)證的證明效力是有限的非絕對(duì)的，法院仍需再結(jié)合可靠電子簽名的專有性、控制性及不可更改性的三個(gè)性質(zhì)來進(jìn)行比對(duì)判斷。

    四、法律風(fēng)險(xiǎn)防范

    電子簽名給交易主體帶來了高效和便捷，極大增強(qiáng)了交易主體的效率、節(jié)約了成本。交易主體應(yīng)用電子簽名訂立合同應(yīng)在法律允許的范圍內(nèi)進(jìn)行。

    但同時(shí)也需注意防范使用電子簽名過程中所存在的法律風(fēng)險(xiǎn)：

    1.在尋找電子合同服務(wù)平臺(tái)時(shí)，選擇知名度較高并且經(jīng)過工信部認(rèn)證許可的平臺(tái)；

    2.在進(jìn)行合同簽章電子化時(shí)，應(yīng)當(dāng)確保電子簽名制作數(shù)據(jù)專有且被專人控制；

    3.對(duì)電子簽名等電子數(shù)據(jù)實(shí)施監(jiān)控防止電子簽名被篡改，以使得電子簽名達(dá)到法定“可靠”性的標(biāo)準(zhǔn)從而使電子化的簽章具備與手寫簽名蓋章同等的法律效力。